摘要：2021 年 3 月 1 日施行的 《刑法修正案 (十一) 》对洗钱罪作了较大幅度的修改， 导致洗钱罪的主观要件、客观行为方式、刑罚等发生了变化。其中，较为重要的改变在于删 除了“明知”的表述，将自洗钱这一行为样态纳入到了洗钱罪的规制范围，加强了对洗钱类 犯罪的打击力度。立法对洗钱罪的修改带来了一系列的司法适用问题。
辩护要点
(一) 无罪辩护1.辩护点：证明洗钱罪的上游犯罪不存在
洗钱罪的认定以上游犯罪行为人构成犯罪为前提，若上游犯罪行为人无罪，则其实施的 行为所得财物并非犯罪所得，不符合洗钱罪的构成要件。
2.辩护点：证明犯罪嫌疑人、被告人主观不明知
“明知”要件是洗钱罪司法认定的重点难点，也往往成为行为人出罪的突破口所在。由 于主观明知的“取证”和“证实”均较为困难，除行为人认罪的案件外，行为人和其辩护人作无罪辩护，往往均辩解称其不清楚资金来源。
3. 辩护点：证明洗钱罪的对象不是上游犯罪的违法犯罪所得、来源不清
洗钱罪成立需查证的客观基础事实之一为：洗钱的对象，即下游行为人接收的资金， 是上游行为人实施七类上游犯罪的犯罪所得及其收益。这里主要查证两个事实：一是资金来 源于上游行为人，二是该资金系上游行为人实施七类上游犯罪所得。
涉案资金在各个账户中多次流转、取现，可能导致资金的连续性、同一性难以有充分证 据证实。由于货币属于种类物，若账户中的资金流通时间发生中断，控方很难证明犯罪嫌疑 人、被告人账户中的资金与上游犯罪人转出的资金属于同一笔资金，这便为辩护提供了突破 口。
4.辩护点：证明行为人没有实施掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的行为
如果行为人并没有实施掩饰、隐瞒犯罪所得及其收益的行为，如资金账户并不是行为人 提供的，而是被盗用。又如接收资金的行为是正常的市场交易行为。
(二) 轻罪辩护
1.辩护点：证明行为人系上游犯罪的从犯而非洗钱罪的主犯
如果作为上游犯罪的从犯认定后所处的刑罚轻于洗钱罪的主犯，则辩护人争取为委托人 往上游犯罪的从犯方向辩护则是重要的轻罪辩护方向之一。通常来说，二者之间的区别主要 在于要看委托人与上游犯罪行为人是否存在通谋，主观上对上游犯罪有无认识、客观上对上 游犯罪是否起到帮助作用。
2.辩护点：选择掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪进行辩护
《刑法》第三百一十二条的掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪和第一百九十一条的 洗钱罪系法条竞合关系。掩饰、隐瞒犯罪所得罪有两档法定刑：三年以下及三年以上七年以 下。洗钱罪也是两档：五年以下及五年以上十年以下。洗钱罪量刑要重于掩饰、隐瞒犯罪所 得罪的量刑。因此，当行为人的行为同时触犯两个罪名时。可以选择掩饰、隐瞒犯罪所得罪 进行辩护。
(三) 罪轻辩护
1.辩护点：证明行为人主观恶性较低
行为人明知其接收的资金可能来源于七类上游犯罪所得仍予以掩饰、隐瞒，则其主观上 系间接故意。相较于直接故意的情形，行为人的主观恶性相对较低，在量刑上也应有所区分。
2.辩护点：证明行为人系从犯
行为人在共同犯罪中起次要作用,系从犯。如果资金经多手流转，行为人处于资金流转 链条中的较尾端位置，在整个洗钱链条中起次要作用的,系从犯，应当从轻、减轻处罚或者 免除处罚。
3.辩护点：查证犯罪数额大小
犯罪数额应当仅限于上游犯罪已经查证属实的犯罪所得。
4.辩护点：是否具有退赃行为
行为人已经全部退赃,且没有造成严重后果的,犯罪情节轻微的,可以作为酌定的量刑情 节。
5.辩护点：应与上游犯罪保持定罪量刑上的平衡
对洗钱罪的量刑不应重于对其上游犯罪的量刑，否则将导致刑罚的轻重倒挂。
